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摘 要 随着2011年5月1日中华人民国刑法修正案（八）酒驾入刑和 部惩治酒后驾车新的出台,酒后代驾新兴行业有了更多的发展空间.但是其中的诸多问题也逐渐.比如没有相关法律法规的,也没有相关的行业规范和标准,故当纠纷发生时也没有直接的法律依据和相应的纠纷解决机制,这导致了纠纷频频、归等问题,而问题无疑都成为阻碍这一行业发展的种种因素.因此,解决由此产生的法律问题,完善相应的法律法规显得尤为重要.
基金项目 司法学院2011年度学生科研创新能力培养专项项目,项目编号XYX201133.
中国自古就是礼仪之邦,酒成为了大家交流感情的重要媒介,我国的酒文化源远流长,而因酒后驾驶而导致的交通事故也在频频上升.2011年5月1日起,中华人民国刑法修正案（八）正式实施,醉酒驾驶作为驾驶罪将追究驾驶人刑事责任.此举加强了对酒驾的监管力度,增强了人们酒驾的认识,同时还大了对酒驾的惩罚力度,有利于有力规制酒驾,当事人及其他人的权益.虽然如此,可就在刑八修正案刚颁布后,著名音乐家高晓松就因为酒驾被判6个月,罚款4000元人民币.一时之间各大城市相应的展开了有关整治酒驾违法的运动.酒文化面临的越发严重的,让酒后代驾愈发成为人们关注的焦点.
事实上,酒后代驾并非是近期出现的,早在2004年就出现了我国最早的酒后代驾业务.但经历了数年的发展后,却仍不容乐观.当然,酒后代驾作为一个新兴行业,发展中有些坎坷是难免的.2012年6月12日 部又出台了新,其中酒驾的最高处罚可以达到记12分,罚2000元,暂扣驾驶证6个月,新的出台不同程度上刺激了这一行业的发展.目前,这一行业在、广州等大城市越发火爆；但是,酒后代驾在大城市中依然市场黯淡,无人问津,许多设立的代驾公司最终都关门歇业.可以说,现在酒后代驾行业出现了市场不平衡的现象.如此,主要是因为在这一行业中,存在问题.比如首先是没有相关法律法规的,也没有本行业规范和标准,当纠纷发生时也没有建立相应的纠纷解决机制,由此导致纠纷频频,归等问题.其次是由于代驾争端,纠纷难解决,导致的消费者对代驾服务行业的不信任,而宁可选择冒险酒驾或者其他解决方式.因此,明晰酒驾的法律关系,明确责任认定,完善相关法律法规,成为酒驾继续发展的必经之.
酒后代驾的形式多种多样,总体上分为有偿代驾和无偿代驾两种方式,而有偿的酒后代驾主要包括专业代驾公司提供酒后代驾服务推荐阅读：国自然。酒店餐厅娱乐场所等作为一种延伸服务而提供的代驾服务、汽车租赁公司提供的代驾服务和以名义从事酒后代驾服务.无偿的酒后代驾最为常见的即是亲友代驾.在众多代驾形式中,有偿代驾是最易产生纠纷的,也是我们本次主要讨论的代驾方式.究其原因,主要有合同性质模糊、法律关系、缺乏相关法律法规及归等问题.下面笔者便一一分析论证.
学界代驾合同的性质的主张主要有三.一是认为其属于 合同,二是认为其属于雇佣合同,三是认为其属于承揽合同.在此有必要先行辨析这三个合同间的区别. 合同是用以明确委托人和 人之间和义务的法律文件,要求被 人以 人的名义对外从事法律,而由被 人承担法律后果.雇佣合同的概念现行法律未明确,但其因具有从属性的特点而易与其他合同区别开来,即雇员从属于雇主,雇员对雇主具有人身依附性.承揽合同是按照定作人的要求完成工作,交付工作,定作人给付报酬的合同,承揽人与定作人之间的法律位平等.
然而根据我国道交通安全法第十九条的,驾驶机动车,应当依法取得机动车驾驶证,且驾驶者需以自己的名义使用自己的驾驶证驾驶车辆并承担法律责任., 的定义是以他人的名义,在授权范围内对被 人直接发生法律效力的法律,而驾车显然法律,故,代驾合同的性质以 合同来定性.在雇佣合同中,由于雇员的主体限定为只能是自然人,因而当车主与代驾公司等代驾单位签订合同时,此代驾合同就以雇佣合同来认定.且因在代驾过程中,代驾人是依自己的意志决定如何将客户连人带车安全送达目的,对车主并无人身依附性,因而以雇佣合同来定性代价合同也有不妥.最后是承揽合同.有些学者认为代驾合同属于承揽合同,客户是定作人,汽车代驾公司是承揽人.但,笔者认为这一说法是牵强的,承揽合同是需要劳动的,但在代驾过程中没有所谓明显的劳动.代驾合同一般是由车主和代驾公司（或者其他代驾者）签订的,双方应履行自身的合同义务,消费者支付一定报酬,代驾方特定的代驾员使用消费者的车将其安全送至指定点,代驾者有义务保障醉酒者合理限度的人身和财产安全的合同.所以,笔者认为酒后代驾服务合同在性质上均属于无名合同,且为双务有偿的服务性合同.
目前,我国现行法律和相关管理部门代驾的法律责任还缺乏明确的和监督制度,因此车主在代驾过程中往往面临着一定的法律风险,故明晰法律责任解决代驾纠纷显得尤为重要.
（1）代驾过程中非交通事故导致的人身财产损害责任的承担.在代驾过程中,由于消费者都是酒醉不堪的,若代驾司机趁其酒醉不醒时而犯罪活动,消费者的人身财产权益,比如实施盗窃车主财物,对车主人身侵害等,应该由谁负责笔者认为,在代驾过程中,代驾者实施的犯罪应根据自负的原则由其本人负责.如果,其尚未构成犯罪,而只是民事侵权,则适用最高审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第9条雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任；雇员因或者重大致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任.雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿.即应由代驾者所属的代驾公司或者酒店、车行负连带赔偿责.而个体代驾者则由侵权者本人负责. （2）代驾过程中发生交通事故导致的责任承担分析.交通事故的责任主要分为两种,一是行政责任,一是民事责任.
首先,行政责任,根据道交通安全法第76条的归责原则,只要在代驾过程中发生交通事故的,就交通事故的行政处罚,适用谁驾驶谁负责,则此原则应当适用于所有酒后代驾中有关交通事故的归题.
其次,交通事故所引起的民事赔偿问题,则因主体不同、受损害主体不同、代驾方式不同,而有所不同.故根据主体不同可分为以下几种情况①
其一,由于第三人的,了代驾者和车主的人身和财产损失.车主的损失,应由车主向第三人索赔；若是了代驾者的损害,由于代驾司机的应当视同于职务,适用侵权责任法中的雇主原则,且2004年5月1日起施行的最高审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释（以下简称为解释）第11条第1款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任.雇佣关系以外的第三人雇员人身损害的,赔偿人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任.雇主承担赔偿责任后.可以向第三人追偿.这其中了雇主的无责任和不连带责任.综上,则应由代驾公司对代驾者承担陪产责任,再向第三人追偿.如果个体代驾者,则由车主先行赔偿,再由车主向第三人追偿.
其二,由于代驾者的,了车主和第三人的人身及财产损失.该种情况下,应依据侵权责任法中的雇主原则,由代驾公司对外承担责任.所谓雇主责任,解释第9条第1款雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任；雇员因或者重大致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任.雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿.这其中了雇主的替代责任和连带责任.由上,第三人的损失,应由代驾公司承担赔偿责任,代驾者存在严重的,代驾公司在承担责任后可以向代驾者追偿.如果个体代驾者,则由车主承担赔偿责任,代驾者存在严重时,车主在承担赔偿责任后,可以向代驾者追偿.车主的人身和财产损失,应由代驾公司承担赔偿责任,代驾者存在严重的,代驾公司在承担责任后可以向代驾者追偿.如果是车主和个体代驾者发生的合同关系则由代驾者承担责任.
其三,是由于车主（即消费者、醉酒者）有的,没有履行相应的注意事项,而导致交通事故的,其应就其,承担相应的责任.
无偿代驾通常发生在亲朋好友之间,是指亲戚朋友提供的无偿代驾服务.对此,有些学者认为应当按照帮工关系处理,其依据即为解释第13条为他人无偿提供劳务的帮工人,在从事帮工活动中致人损害的,被帮工人应当承担赔偿责任.被帮工人明确帮工的,不承担赔偿责任.帮工人存在或者重大,赔偿人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的,应予支持.而有些学者倾向于按照无偿合同处理,则给予方的利他只需要尽到一般注意义务即可.但笔者认为,此处定性,并不引起归责争议,无需多做争论,因为无论是这两者之中的哪种观点,其是一致的,其均为由车主承担赔偿责任,只有在代驾者存在或者重大时,才承担连带责任.
酒后代驾行业毕竟是一个新兴起的行业,又是市场发展和预防酒驾事故或缺的一大行业.在酒后代驾中存在法律的缺位,法律的线;的源头,因此必须完善相关立法,出台配套的法律法规,明确合同的内容、效力以及酒店与代驾者之间、代驾者与被代驾者之间的义务,有效解决代驾事故责任难区分的问题,推动代驾行业的健康发展.
上述几种代驾主体及法律关系,综合当前代驾市场纠纷多发的现实原因,我们应.专门的代驾公司,应该由国家立法来建立统一的市场准入制度,通过工商行政机关创设市场准入机制,对申请设立的代驾公司设置最低注册资本金要求,以保障代驾纠纷赔偿的实现可能；还应对代驾人员资质和人数等作出具体,要求代驾司机具有较长时间安全驾驶的经验等.
3.酒后代驾是典型的合同,代驾方有义务保障被服务者合理限度的人身、财产安全.在酒后代驾服务前,代驾公司与顾客之间应该签一份合同,以构成委托合同关系,这是重要的一个环节.笔者认为合同法界应该明确确立代驾合同的相关事项.同时建立职业保险,以防意外发生,对当事人的损失降到最低.让保险公司插手酒后代驾业,保险公司有能力提供优质、安全的代驾服务,一旦保险公司将酒后代驾服务普及开来,代驾行业将会面临洗牌,一些无经营执照的黑代驾及小型代驾公司将会被取代.
面对鱼龙混杂的酒后代驾主体和的法律关系,以及潜在的安全隐患、纠纷问题,应当专门指定一个严格有效的监管部门对其监管.行业监管部门要制定行业规范和标准合同,同时行业内部应该加强监管、定期考核.
部门要首先提供公共服务,要承认代驾这一新兴行业,在工商登记上准许代驾公司登记,严格执行市场准入制度,审核申请登记成立代驾公司的各项指标.审核通过后,给他们一个正式的名分,并协调这一行业成立相应的行业协会,行业自治.工商酒后代驾服务公司的门槛,对其审查.交通管理部门要对相关的从业人员培训、考核,让他们凭证上岗.
引导并协调建立专门的行业协会,负责制定行业规则,对代驾收费标准、工作内容、法律责任以及出现非法代驾的惩罚机制等内容作出统一的,也能成为监管、规范代驾市场的有效手段.行业协会还可在行政机关授权下,督查代驾公司及代驾司机的经营活动、服务质量；组织协调代驾公司经营规范；组织代驾司机的岗前培训等.待行业协会发展成熟之际,由行业协会收费建立赔偿基金.从而进一步提高该行业的公信力,保障该行业的发展. （三）其他的法律规制的构想
1.在当前酒驾市场还没有形成统一规范的代驾协会的前提下,笔者认为其可以看做是一个临时性的替代措施
为配合整治酒后驾驶交通违法,预防酒后驾驶事故发生,合肥市公 蜀山大队、蜀山区商务局等单位最近联合发起成立了蜀山区酒后代驾联盟.据悉,这是安徽省由部门牵头组成的首个酒后代驾联盟.
物价部门表示,酒后代驾价格属于市场调节的范畴,不加以.但作为行业性的价格规范,上级应该出台相应的政策.物价部门要平衡代驾业之间的收入情况,统一制定出代驾服务的指导性收费标准.
我们应该可以学习一下国外的经验,比如韩国的代驾行业就蓬勃发展,主要原因是韩国代驾服务协会监督得力,其次是韩国代驾公司宣传得当,公司通过汽车销售商、停车场、加油站等渠道,向驾车者推销,甚至做到了每个驾车者的口袋里至少有一张代驾公司的名片.代驾的工作已经成为韩国首都首尔和其他大城市的人们生活必少的组成部分.
随着人们生活水平的提高,私家车也将会越来越普及,代驾的行业也会随之而发展.但鉴于当今代驾行业缺乏统一标准和规范性,其弊病也就出来,这使得消费者在选择代驾时自己的生命和财产安全难以得有效的保障；同时
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